Adquisiciones de start up: ¿cómo proteger la innovación en el derecho a la competencia?

Abstract

¿Están siendo eficaces los controles de competencia para evaluar la concentración empresarial en sectores con altos grados de tecnología e innovación? En este texto analizaremos la relación entre el derecho de la competencia y la innovación, y la potencial obsolescencia de los modelos de control centrados principalmente en el control ex ante de las fusiones si se superan umbrales de ventas en las empresas que participan en la operación. Una de las características de la innovación y de los mercados tecnológicos es que, ni la determinación del mercado relevante ni el potencial competidor de una empresa naciente, se ciñe a las pautas tradicionales con que ha evaluado el derecho de la competencia ambos factores. Y por lo mismo, en el caso de las killer adquisitions profundizaremos acerca del subcontrol normativo que existe en el actual derecho de la competencia chileno que permite evadir el control ex ante de concentraciones cuyo objeto es eliminar un competidor potencial mediante la adquisición de una start up y el riesgo para la competencia futura de esta situación, comparándolo con la reacción que han tenido otras legislaciones, como las del Reino Unido, la Unión Europea y la de EE.UU., para proteger la competencia en mercados con altos grados de tecnología e innovación. Finalmente propondremos algunas medidas concretas –como cambiar las presunciones, la carga probatoria y los umbrales de evaluación– que permitan proteger de mejor manera a los consumidores y ciudadanos frente a este nuevo fenómeno.